Справочник по ГОСТам и стандартам
Новости Аналитика и цены Металлоторговля Доска объявлений Подписка Реклама
   ГОСТы, стандарты, нормы, правила
 

МДС 80-9.2000
Методические рекомендации по разработке условий договоров подряда на строительство по гарантиям и поручительствам. Том II

МДС 80-9.2000. Методические рекомендации по разработке условий договоров подряда на строительство по гарантиям и поручительствам. Том II

 

МИНИСТЕРСТВО СТРОИТЕЛЬСТВАРОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

(МИНСТРОЙ РОССИИ)

 

 

МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ

ПО РАЗРАБОТКЕ УСЛОВИЙ ДОГОВОРОВ ПОДРЯДА НА

СТРОИТЕЛЬСТВО ПО ГАРАНТИЯМ ИПОРУЧИТЕЛЬСТВАМ

 

МДС 80-9.2000

 

ТОМ II

 

 

В Рекомендациях обобщены правовые основы использованиягарантий и поручительств в строительном комплексе России, дана оценка ихэффективности, определена область рационального применения в подрядномстроительстве, а также разработан конкретный механизм получения, обеспечения,оформления и использования гарантий и поручительств как для подрядчика, так идля заказчика.

 

РАЗРАБОТАНЫ акционерным обществом “Монте” (канд. экон.наук Б. Н. Абаев, Л. В. Гусева, Е.  П. Жукова, В. Т. Черемисин, Л. Д.Максимова).

ОДОБРЕНЫ научно-техническим советом при Минстрое Россиипротоколом № 23-10/13 от 14 декабря 1995 г.

УТВЕРЖДЕНЫ Межведомственной комиссией по подрядным торгампри Минстрое России протоколом № 6 от 20 февраля 1996 г.

Рекомендации рассчитаны на широкий круг руководителей испециалистов организации-подрядчиков и заказчиков-застройщиков.

 

 

ВВЕДЕНИЕ

 

Гарантии и поручительства относятся к способам обеспечениянадлежащего исполнения договоров. Включение в договорные отношения поручителей(гарантов), в качестве которых обычно выбираются организации, известные высокойплатежеспособностью (банки, страховые организации, государственные имуниципальные органы и др.), повышает ответственность не только между сторонамидоговора, но и их поручителями (гарантами), и тем самым страхует участниковдоговоров от возможных потерь, вызванных нарушением обязательств партнером.

Гарантии и поручительства давно стали нормой договорныхотношений в подрядном строительстве стран с рыночной экономикой (так называемым“обычаем делового оборота”), несмотря на то, что деловая этика этих стран (вотличие от российской) основана на высокой ответственности хозяйственныхпартнеров. Гарантии и особенно поручительства широко используются в зарубежномстроительстве не только тогда, когда подрядчик и заказчик заключают свой первыйдоговор, но даже и в тех случаях, когда сторонами договора подряда являютсядавно работающие вместе партнеры.

В России же использование гарантий и поручительств являетсяновым элементом в практике строительства: в плановой экономике, когда иподрядчик, и заказчик были государственными организациями, а финансированиетакже обеспечивало государство, необходимости в гарантиях и поручительствахтретьих лиц при заключении и исполнении подрядных договоров не возникало.

Однако в настоящее время ситуация изменилась:

в результате проведенной массовой приватизации идемонополизации (в том числе разукрупнения) строительного комплекса на рынкепоявилось множество новых (или обновленных и существенно реформированных),зачастую малых, подрядных организаций, квалификация и деловые качества которыхнеизвестны потенциальным заказчикам;

коренным изменениям подверглась структура основныхзаказчиков капитального строительства - финансирование строительства за счетгосударственных капиталовложений резко сократилось,

и основными заказчиками стали частные организации,существенно ужесточившие требования к подрядчикам;

распались традиционные, существовавшие долгие годы деловыеконтакты между подрядными организациями и организациями-заказчиками и возникланеобходимость установления контактов с новыми хозяйственными партнерами;

общеэкономическая нестабильность и высокая инфляция привелик высоким рискам осуществления подрядных работ - в течение длительного цикла,характерного для строительства, как подрядчик, так и заказчик под влияниемнеуправляемых ими факторов (например, повышение цен на материалы илиэлектроэнергию) зачастую оказываются не в состоянии завершить договор;

финансовая нестабильность, кризис неплатежей усугубилитрадиционно низкую договорную дисциплину - нормой подрядных отношений в настоящеевремя стали постоянные, зачастую многомесячные, задержки финансированиястроительства, срывы договорных обязательств со стороны подрядчиков; при этоммеханизмы воздействия на нарушителей по сравнению с плановой экономикойсущественно сузились.

Использование гарантий и поручительств в этих условияхможет стать таким механизмом, который позволит компенсировать действиенегативных экономических условий и существенно оздоровить обстановку встроительном комплексе. 

Применение поручительств и гарантий при этом выгодно обеимсторонам договора подряда:

включение гаранта (поручителя) в подрядные отношениясущественно повышает надежность исполнения договора и компенсирует (или дажепредотвращает) возможные убытки пострадавшей стороны, вызванные нарушениемобязательств со стороны партнера;

применение поручительств (гарантий) выгодно и стороне,нарушившей условия договора (в первую очередь под влиянием внешних факторов), -после исполнения гарантии (поручительства) гарант (поручитель) предоставляетнарушителю возможность компенсировать издержки гаранта (поручителя) поисполнению поручительства (выплаты гарантийной суммы) с рассрочкой и на болеельготных условиях, чем выплата санкций партнеру;

для подрядных организаций использование гарантий ипоручительств дает возможность участвовать в подрядных торгах и существеннорасширять “портфель заказов” за счет получения подрядов от ранее не работавшихс ними заказчиков;

для организаций-заказчиков предоставление гарантий ипоручительств подрядчиками в свою очередь расширяет возможность работы с новымиподрядчиками и их отбора, в том числе с помощью тендеров;

для подрядных организаций гарантии, предоставленныезаказчиком, дают возможность обеспечить бесперебойное финансированиестроительства.

Рекомендации максимально приближены к действующей практикеподрядного строительства и существующим нормам оформления договоров подряда, атакже учитывают изменения правового регулирования договорных отношений,внесенные введением нового Гражданского кодекса Российской Федерации.

 

1. ПОНЯТИЕ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА И ГАРАНТИИ.ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВОПРОСОВ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ГАРАНТИЙ И ПОРУЧИТЕЛЬСТВ В РОССИИ

 

Порядок использования гарантий и поручительств приобеспечении обязательств регулируют:

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть 1);

Руководство по составлению договоров подряда настроительство в Российской Федерации (одобрено решением Коллегии МинстрояРоссийской Федерации 27 мая 1994 г.);

Положение о подрядных торгах в Российской Федерации -Приложение к распоряжению Госкомимущества РФ и Минстроя РФ от 13 апреля 1993 г.№ 660-р/18-7 с изменениями и дополнениями (далее по тексту - Положение оподрядных торгах).

Отдельные вопросы учета и возмещения затрат, связанных г.использованием поручительств и гарантий, регламентированы “Положением о составезатрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), включаемых всебестоимость продукции (работ, услуг), и порядке формирования финансовыхрезультатов, учитываемых при налогообложении прибыли”, утвержденнымПостановлением Правительства РФ от 5 августа 1992 г. № 552 (далее по тексту -Положение о составе себестоимости).

1.1. Терминология,используемая в законодательстве о поручительствах и гарантиях.

Используемые в тексте настоящих Рекомендаций понятия означаютследующее:

Кредитор (по договору) - лицо, которое имеет право требоватьисполнения определенного действия по договору.

Должник (по договору) - лицо, которое обязано выполнитьопределенное действие по договору в пользу кредитора.

Гарант - юридическое лицо, предоставляющее банковскую гарантию. Всоответствии с законодательством гарантами могут выступать только банк, иноекредитное учреждение и страховая организация.

Поручитель - лицо, которое предоставляет одному лицу поручительство занадлежащее выполнение обязательств другим лицом.

Принципал - лицо, получающее банковскую гарантию. Принципал выступаетдолжником по обязательству, обеспеченному банковской гарантией.

Бенефициар - лицо, в пользу которого выдается банковская гарантия.Бенефициар выступает кредитором по обязательству, обеспеченному банковскойгарантией.

Солидарная ответственность нескольких лиц - ответственность, при которой кредиторвправе требовать от этих лиц как совместно, так и в отдельности исполненияобязательства как в части, так и в целом. При солидарной ответственностидолжника и поручителя (гаранта) кредитор вправе требовать от должника ипоручителя (гаранта) совместно и отдельно от каждого из них исполненияобязательства, обеспеченного поручительством (гарантией). При солидарнойответственности нескольких гарантов (поручителей) кредитор вправе требоватьисполнения взятых обязательств по поручительству (гарантии) как совместно, таки от каждого из поручителей (гарантов).

субсидарная ответственность (гаранта, поручителя) - ответственность гаранта(поручителя), при которой последний отвечает только за неисполненную должникомчасть обязательств перед кредитором.

1.2. Понятияпоручительства и гарантии в законодательстве.

Поручительство и гарантия относятся к формам обеспеченияобязательств при исполнении сделок (договоров). В силу обязательства, возникающего из договора и иных предусмотренных законом оснований (например,налогового законодательства или иных нормативных государственных актов), однолицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенны действия: выполнить работы, передатьимущество, уплатить деньги и т.п.

1.2.1. поручительство

По договору поручительства поручитель обязуется перед кредиторомдругого лица отвечать за исполнение последним его обязательства (полностью илив оговоренной части) по основному договору (например, договору подряда настроительство). Эта обязанность поручителя возникает тогда, когда должник(например, подрядчик) сам не в состоянии исполнить обязательство, отказываетсяот исполнения или не может надлежащим образом исполнить обязательство.

Поручитель и должник в этом случае отвечают передкредитором солидарно, причем это касается не только денежных, но и других видовобязательств (например, при исполнении поручительства, выданного за подрядчика,поручитель обязуется выполнить предусмотренные по договору подрядные работысамостоятельно или привлечь для их исполнения другую подрядную организацию,оплатив выполненные ею работы), если подрядчик не сможет выполнить своиобязательства. Солидарная форма ответственности поручителя и должника означает,что должник и поручитель отвечают за исполнение обязательств как одно лицо.

Однако договором поручительства может быть предусмотрена исубсидарная ответственность поручителя, когда ответственность поручителя идолжника разделяется - поручитель исполняет только ту часть обязательства,которую не может исполнить должник.

Если поручителей несколько, они несут солидарнуюответственность, однако договорами с поручителями может быть предусмотренаочередность действия поручителей при исполнении обязательств за должника.

По закону поручитель отвечает перед кредитором в том жеобъеме, что и должник, так как поручительство распространяется не только наосновное обязательство по договору, но и на уплату процентов, на возмещениесудебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванныхнеисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником. Однако вдоговоре поручительства ответственность поручителя может быть ограничена толькоисполнением основного обязательства.

Поручительство оформляется договором, заключенным вписьменной форме. При устной форме договор поручительства признаетсянедействительным.

Договором поручительства должны оговариваться обязательствапоручителя перед кредитором отвечать за исполнение должником его обязательств(полностью или частично) по основному договору, вознаграждение поручителя запредоставленное поручительство (если такое вознаграждение предусмотрено),обязательства должника по информированию поручителя в случае исполнения имобеспеченных поручительством обязательств перед кредитором, порядоквзаиморасчетов сторон в случае, если поручитель исполнит обязательства задолжника. В случае, если поручительство обеспечивается залогом, другимпоручительством или гарантией, в договоре оговариваются условия удержаниязадатка, залога или исполнения, обеспечивающего поручительства (гарантии) приисполнении обязательств поручителя.

Договор поручительства может быть заключен также дляобеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Если поручитель исполнил обязательство за должника, к немупереходят права кредитора по этому обязательству, в котором поручительудовлетворил требование кредитора. Поручитель получает также право требовать отдолжника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения другихубытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Если должник самостоятельно исполнил обязательство, онобязан немедленно известить об этом поручителя, чтобы тот не смог исполнить всвою очередь обязательство перед кредитором. В противном случае поручитель, всвою очередь исполнивший обязательство, имеет право получить уплаченную сумму(или возмещение в счет исполненных за должника обязательств) с кредитора илидолжника.

Поручительство прекращается:

с прекращением обеспеченного им обязательства;

в случае изменения обязательства, которое влечет за собойувеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителябез согласия последнего;

с переводом на другое лицо долга по обеспеченномупоручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласияотвечать за нового должника;

если кредитор отказался принять надлежащее исполнениеобязательства, предложенное должником или поручителем;

по истечении указанного в договоре поручительства срока, накоторый оно дано. Если такой срок не установлен, поручительство прекращается,если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченногопоручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срокисполнения основного обязательства не указан и не может быть определен илиопределен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор непредъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договорапоручительства.

1.2.2. гарантия - в широком смыслеобязательство гаранта на срок, установленный в гарантии, по надлежащемуисполнению обязательств стороной договора. Гарантом может быть как сторонадоговора (например, по договору подряда подрядчик гарантирует заказчикуопределенное качество выполненных подрядных работ и устранение за свой счетдефектов в течение периода гарантийной эксплуатации объекта), так и третьелицо. Однако формой обеспечения обязательств по российскому законодательствупризнается только гарантия третьего лица (стороны, не участвующей в основном договоре).

Гражданский кодекс РФ определяет как форму обеспеченияобязательств только банковскую гарантию.

1.2.3. БАНКОВСКАЯГАРАНТИЯ

К банковским в Гражданском кодексе РФ отнесены гарантии,выдаваемые не только банками, но также и иными кредитными учреждениями илистраховыми организациями.

Таким образом, в силу банковской гарантии гарант дает по просьбепринципала письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару)денежную сумму в случае представления бенефициаром письменного требования об ееуплате.

Принципал выступает должником по обязательству, обеспеченномубанковской гарантией, а бенефициар - кредитором.

ПРИМЕР. Кредитноеучреждение (гарант) выдает банковскую гарантию надлежащего исполнениязаказчиком-застройщиком (принципалом) его обязательств перед подряднойорганизацией (бенефициаром) по оплате договорной суммы по договору подряда накапитальное строительство.

Банковская гарантия таким образом обеспечивает надлежащееисполнение принципалом его основного обязательства по договору перед бенефициаром.

За выдачу банковской гарантии принципал выплачивает гарантувознаграждение.

Гарант не может отозвать гарантию, если в ней непредусмотрено такое право гаранта.

Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии правотребования к гаранту не может быть передано другому лицу (переуступкаобязательства), однако в гарантии может быть предусмотрено такое право.

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, еслив гарантии не предусмотрено иное.

Для исполнения гарантии бенефициар должен в письменнойформе с приложением указанных в гарантии документов представить требованиегаранту. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончанияопределенного в гарантии срока, на который она выдана.

После получения требования бенефициара гарант должен безпромедления уведомить об этом принципала и передать ему копию этого требования.

Гарант обязан рассмотреть требование бенефициара в разумныйсрок и установить, соответствует ли это требование условиям гарантии.

Гарант может отказать бенефициару в удовлетворении еготребования, если это требование или приложенные к нему документы несоответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончанииопределенного в гарантии срока. Об отказе гарант должен немедленно уведомитьбенефициара.

Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара сталоизвестно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией,полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по другимпричинам либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этомбенефициару и принципалу.

Полученное гарантом после такого уведомления повторноетребование бенефициара должно быть удовлетворено гарантом.

Обязательства гаранта перед бенефициаром ограничиваютсяуплатой суммы, на которую выдана гарантия.

Ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнениеили ненадлежащее выполнение гарантом обязательства по гарантии ограничиваетсясуммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное.

Обязательство гаранта перед бенефициаром прекращается:

после уплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

после окончания определенного в гарантии срока, на которыйона выдана;

при отказе бенефициара от своих прав по гарантии путемписьменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств;

при отказе бенефициара от своих прав по гарантии ивозвращении ее гаранту.

Прекращение обязательства гаранта по первым трем основаниямне зависит от того, возвращена ли ему гарантия.

Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии,должен без промедления уведомить об этом принципала.

Как правило, исполнив гарантийные обязательства, гарантполучает право потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм,уплаченных бенефициару по банковской гарантии. Это право должно быть определеносоглашением гаранта с принципалом, по которому была выдана гарантия.

В случае, если гарант уплатил сумму бенефициару не всоответствии с условиями гарантии или нарушил собственные обязательства передбенефициаром, гарант не имеет права требовать от принципала возмещенияуплаченных сумм. Однако это не распространяется на случаи, когда такоевозмещение предусмотрено соглашением гаранта с принципалом.

Таким образом, особенности банковской гарантии,обусловливающие ее отличия от поручительства, заключаются в том, что:

выдает гарантию специальный финансовый институт (банк, иноекредитное учреждение или страховая организация);

гарантия обязательно оплачивается принципалом;

гарантия имеет исключительно денежную форму исполнения.

 

 

 

 

 

2. ЭФФЕКТИВНАЯ ОБЛАСТЬ ПРИМЕНЕНИЯ ГАРАНТИЙИ ПОРУЧИТЕЛЬСТВ ПРИ ОБЕСПЕЧЕНИИ ДОГОВОРОВ ПОДРЯДА НА КАПИТАЛЬНОЕ СТРОИТЕЛЬСТВО

 

2.1. Областьэффективного использования гарантий и поручительств определяется в сравнении сдругими формами обеспечения обязательств. Наряду с поручительством и гарантиейприменяются следующие формы обеспечения исполнения обязательств по договору:

неустойка;

залог;

задаток;

удержание имущества;

другие формы обеспечения.

По функциям, выполняемым этими формами обеспеченияобязательств, к этой группе примыкает также страхование.

Эти формы должны рассматриваться не изолированно и нетолько в качестве альтернативы использованию гарантий и поручительств, но такжеи в “связке” с последними.

2.2. неустойка (штраф, пеня) - это денежнаясумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения илиненадлежащего исполнения обязательства.

Неустойка (штраф, пеня) применяется как основная формаобеспечения своевременности исполнения обязательств: она выплачивается припросрочке исполнения обязательств по договору. Размер неустойки определяетсядоговором или законом. Если в договоре не оговорен размер неустойки, всоответствии с законодательством он выплачивается в обычном для даннойместности размере процентов за пользование чужими денежными средствами (внастоящее время таким признается размер ставки рефинансирования Центральногобанка РФ).

Сумма убытков, обусловленная неисполнением или ненадлежащимисполнением обязательств, подлежит компенсации в части, предусмотреннойдоговором. В соответствии с законодательством убытки возмещаются в части, непокрытой неустойкой, однако отдельными законами и/или договором может бытьпредусмотрен другой порядок взыскания в случае неисполнения или ненадлежащегоисполнения обязательства:

взысканию подлежит только неустойка, но не убытки;

убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;

по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка,либо убытки.

Оценка формы.

Преимущества:

простота, широкое использование в отечественнойхозяйственной практике;

отработанность судебных и досудебных (претензионных)процедур по удержанию (уплате) штрафов, пени, неустоек.

Недостатки:

невысокая надежность этой формы обеспечения обязательств(неплатежеспособный должник, не исполнивший основное обязательство по договору,зачастую не имеет средств и для уплаты неустойки);

необходимость проведения судебных процедур для взысканияпри уклонении должника от добровольной выплаты неустойки (штрафа, пени);

ограниченность использования этой формы в хозяйственнойпрактике, главным образом для возмещения убытков из-за просрочек исполненияобязательств по договорам и низкого качества работ (продукции, услуг).

Область эффективного применения приобеспечении договоров подряда- обеспечение соблюдения надлежащего исполнения следующих обязательств:

а) подрядчиком:

установленных в договоре сроков строительства;

качества выполненных работ;

качества строительных материалов и конструкций,использованных в строительстве;

своевременности приемки надлежаще выполненных субподрядныхработ;

своевременности оплаты субподрядных работ (если этообязательство возложено договором субподряда на генподрядчика);

своевременности оплаты поставок строительных материалов иконструкций;

б)субподрядчиком;

своевременности выполнения субподрядных работ;

качества выполненных субподрядных работ;

качества строительных материалов и конструкций,использованных при производстве субподрядных работ;

в) заказчиком:

своевременности и полноты финансирования строительства;

своевременности приемки выполненных строительно-монтажныхработ, а также, если договором подряда на заказчика возложены дополнительныеобязательства;

своевременности предоставления подрядчику проектно-сметнойдокументации;

своевременности поставок оборудования для строящегосяобъекта;

своевременности поставок отдельных видов строительных материалов иконструкций.

2.3. залог - это такая форма обеспеченияобязательств, при которой кредитор по обязательству, обеспеченному залогом(залогодержатель), имеет право в случае неисполнения должником этогообязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества(имущественных прав) преимущественно перед другими кредиторами лица, которомупринадлежит это имущество (залогодателя).

Приоритет залогодержателя перед другими кредиторамисохраняет свое значение и в случае, если заложенное имущество погибло илиповреждено, но было застраховано - залогодержатель имеет право первоочередногоудовлетворения своего требования из страхового возмещения.

Залог оформляется договором, заключаемым обязательно вписьменной форме. В случаях, определенных законом (обычно, когда заложенноеимущество подлежит обязательной государственной регистрации), договор о залогесчитается действительным, если он зарегистрирован.

В договоре о залоге должны быть указаны предмет залога иего оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемогозалогом, В нем также должно содержаться указание на то, у какой из стороннаходится заложенное имущество.

Залогодателем может быть как сам должник, так и третьелицо, причем передавать в залог имущество может только его собственник илилицо, имеющее на него право хозяйственного ведения (в последнем случае - толькос согласия собственника).

Залог обеспечивает не только исполнение основногообязательства по договору, но и проценты, неустойку, возмещение убытков,причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение расходов залогодержателяна содержание заложенного имущества и расходов по взысканию.

В общем случае на период действия договора о залогезаложенное имущество остается у залогодателя, если иное не предусмотренодоговором (если имущество передается в распоряжение залогодержателя, возникаетдругая форма залога - заклад). В общем случае заложенное недвижимое имуществозалогодержателю не передается.

Сторона, в распоряжении у которой остается заложенноеимущество, обязана застраховать его за свой счет, обеспечивать его сохранность,информировать другую сторону о возможности повреждения или утраты предметазалога.

Если залогодержатель нарушает эти обязанности, что создаетугрозу утраты или повреждения заложенного имущества, залогодатель вправепотребовать досрочного прекращения залога.

В случав неисполнения или ненадлежащего исполнениядолжником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые онотвечает, на заложенное имущество может быть обращено взыскание.

Законом установлен особый порядок обращения взыскания нанедвижимое имущество (земельные участки, строения и другие объектынедвижимости) и другие объекты (предметы) залога.

Так, на недвижимое имущество, находящееся в залоге,взыскание может быть обращено по решению суда. Внесудебный порядок предусмотрентолько при условии оформления нотариально удостоверенного соглашениязалогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований дляобращения взыскания на предмет залога,

В отношении предмета залога, не являющегося объектомнедвижимости, порядок обращения взыскания (судебный или внесудебный)устанавливается договором залога, а в случае, если это не определено договором,а также в случаях, определенных законодательством, обращение взыскания возможнотолько по решению суда.

Законом установлен обязательный судебный порядок обращениявзыскания в случаях, когда:

1) для заключения договора о залоге требовалось согласиеили разрешение другого лица или органа;

2) предметом залога является имущество, имеющеезначительную историческую, художественную или иную культурную ценность дляобщества;

3) залогодатель отсутствует и установить место егонахождения невозможно.

Продажа заложенного имущества при обращении на неговзыскания должна производиться с публичных торгов. Однако по просьбезалогодателя суд вправе отсрочить его продажу с публичных торгов на срок доодного года.

Начальная цена заложенного имущества определяется решениемсуда (в случаях применения судебных процедур) либо соглашением залогодержателяс залогодателем - в остальных случаях.

При объявлении торгов несостоявшимися залогодержательвправе по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество и зачестьв счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом.

Если сумма, вырученная при реализации заложенногоимущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя,разница возвращается залогодателю.

Должник и залогодатель, являющийся третьим лицом, могут влюбое время до продажи предмета залога прекратить обращение на него взыскания иего реализацию, исполнив обеспеченное залогом обязательство или ту его часть,исполнение которой просрочено.

При отчуждении заложенного имущества (продаже, обмене,других формах перехода права собственности или права полного хозяйственноговедения) права и обязательства по залогу подходят к лицу, к которому переходитзаложенное имущество или права на нет. Законом установлено ограничение правазалогодателя на продажу или иную форму передачи его прав на заложенное имущество- это возможно только с согласия залогодержателя.

Залогодержатель может уступить свои права по договору озалоге другому лицу, но только в том случае, если тому же лицу уступаются праватребования к должнику по основному обязательству. Согласия залогодателя дляэтого не требуется.

Оценка формы.

Преимущества:

Общие:

возможность обеспечения долгосрочных договоров.

Для кредитора:

наиболее высокая надежность среди форм обеспечения;

четкие правовые основания по удержанию предмета залога иисполнения обязательств у залогодержателя (кредитора).

Для должника:

доступность этой формы для любой организации, обладающейсобственностью на имущество или имущественными правами.

Недостатки:

Общие:

наличие ограничений на использование залога недвижимости всвязи с действующими в законодательстве ограничениями по собственности наземлю;

неразвитость оформления прав (титулов собственности) ирегистрации собственности (в том числе находящейся в залоге), что вызываетвозможность залога имущества, находящегося в чужом незаконном владении илинеоднократно заложенного.

Для кредитора:

риск ликвидности имущества, передаваемого в залог, приизменении рыночной конъюнктуры (падении цен или спроса на такое имущество),износе имущества в течение действия договора, обеспеченного залогом;

риск неправильной оценки имущества, передаваемого в залог,обусловленной отсутствием методик и опыта рыночной оценки имущества (особеннонедвижимости), а также недостатком профессиональных оценщиков;

необходимость использования судебных процедур при обращениивзыскания на предмет залога в условиях незначительной судебной практикиудержания залога.

Для должника:

возможность повреждения и утраты предмета залога вследствиестихийных бедствий, иных событий непреодолимой силы;

существующие ограничения по использованию в качестве залогаимущества, находящегося в государственной и муниципальной собственности и всобственности организаций, образованных с участием государства и муниципальныхвластей.

Область эффективного применения приобеспечении договора подряда:

передача в залог имущества и имущественных прав дляобеспечения предоставления гарантии или поручительства (получение обеспеченныхгарантий или поручительств).

2.4. задаток - это денежная сумма,выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее подоговору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и вобеспечение его исполнения.

Соглашение о задатке независимо от суммызадатка должно заключаться в письменной форме.

При прекращении обязательства до начала его исполнения посоглашению сторон или если обязательство не может быть исполнено, задатокдолжен быть возвращен.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшаязадаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договораответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой сторонедвойную сумму задатка. Сверх того, сторона, ответственная за неисполнениедоговора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка,если в договоре не предусмотрено иное.

Оценка формы.

Преимущества:

Для кредитора:

один из наиболее надежных способов обеспечения обязательствдолжника.

Недостатки:

Общие:

трудности выделения средств для передачи в задаток припостоянном недостатке оборотных средств, характерном для большинства российскихпредприятий и организаций;

невозможность предоставления задатка для обеспечения всегообъема обязательств (задаток предоставляется в размере, не превышающем 50 %, ачаще-40-20 % объема обязательств).

Для должника:

необходимость отвлечения собственных (или привлеченных)средств из оборота.

Область эффективного применения приобеспечении договора подряда:

обеспечение гарантии или поручительства, выданной(ого) заподрядчика или заказчика (удерживается гарантом или поручителем при исполненииими обязательств по гарантии или поручительству);

обеспечение гарантии со стороны подрядчика заключениядоговора подряда на заявленных условиях в случае его победы на подрядных торгах(возвращается всем участвовавшим в торгах организациям, за исключениемпобедителя, затем переоформляется в задаток подрядчика, заключившего подрядныйдоговор, в обеспечение надлежащего исполнения им обязательств по этомудоговору. В случае отказа подрядчика от заключения или исполнения договора -удерживается заказчиком или третьим лицом, которому передается задаток.

2.5. удержание (удержание имуществадолжника).

Кредитор вправе в случае неисполнения должником своихобязательств по договору удерживать у себя средства или имущество,принадлежащие должнику или подлежащие передаче ему. Кредитор имеет правоудерживать это имущество или средства до тех пор, пока должник не исполнитобязательство по договору. Если же этого не произойдет, в отношенииудерживаемого имущества возможно применение правил удовлетворения требований впорядке, аналогичном для заложенного имущества, т.е. обращение взыскания назаложенное имущество. Средства, полученные в результате взыскания, могутобеспечивать не только выполнение основного обязательства, но и возмещениеубытков, причиненных неисполнением обязательств должником.

ПРИМЕР. Еслизаказчик не исполняет свои обязательства по своевременному и полномуфинансированию работ, подрядчик вправе оставить в своем владении построенныйобъект (его часть), и если заказчик отказался от финансирования подрядных работ- реализовать построенный объект я возместить издержки и убытки построительству за счет выручки от реализации.

Оценка формы.

Преимущества:

доступность в применении (не требуется предварительногоюридического оформления прав на имущество, которое удерживается);

возможность использования в случаях, когда не представленоиное обеспечение.

Недостатки:

ограниченное применение, обусловленное низкой ликвидностьюимущества, которое может быть удержано при неисполнении договора подряда, атакже существенным превышением объемов обязательств подрядчика и заказчика надразмерами имущества, которое может быть удержано при неисполнении этихобязательств;

незначительная правовая практика удержания.

Область эффективного применения приобеспечении договора подряда - применение вслучаях, когда одновременно действуют следующие условия:

а) контрагент по договору подряда в течение длительноговремени не исполняет свои обязательства;

б) существует возможность удержания имущества,принадлежащего нарушителю или подлежащего передаче ему;

в) удерживаемое имущество достаточно ликвидно (т.е. можетбыть быстро реализовано или с выгодой использовано);

г) отсутствуют другие способы обеспечения обязательств иливоздействия на нарушителя.

2.6. страхование не является одной из формобеспечения обязательств, однако по выполняемым функциям близко к ним. Призаключении договора страхования риски неисполнения обязательств сторонами(обычно вследствие обстоятельств, которые невозможно было предвидеть и предотвратитьразумными мерами) принимает на себя специализированная страховая организация(страховщик).

Страхователь (сторона договора, которая страхует риски)заключает со страховщиком договор страхования, обычно оформляемый страховымполисом. Страхователем при этом может быть как должник, так и кредитор подоговору.

По договору страхования страхователь обязан внести плату(страховые взносы), а страховщик гарантирует при наступлении страхового случаявыплатить страховое возмещение в оговоренном размере (страховое возмещение).Поскольку страхование основывается на теории вероятности, многолетнихстатистических данных о наступлении событий чрезвычайного характера и принциперасклада рисков между несколькими страхователями, стоимость страхового полиса(взносов) значительно ниже суммы страхового возмещения и составляет, какправило, не более 1-2 % этой суммы.

Перед заключением договора страхования страховщик проводитоценку уровня страхуемых рисков. В процессе оценки рисков оценивается самстрахователь и его контрагент по договору, поскольку на уровень рисков влияетих финансовое состояние, техническое оснащение, уровень квалификации ииспользуемой технологии. В случае, если эти показатели оказалисьнеудовлетворительными или ниже нормативных, страховщик может отказаться отзаключения договора страхования или существенно увеличить страховые взносы,компенсируя тем самым повышенный уровень страховых рисков.

После выплаты страхового возмещения страховщик приобретаетправо регрессного требования к лицу, по вине которого произошел страховойслучай (если такой есть), в том числе и к самому страхователю (например, принарушении обязательств подрядного договора по причине недопоставки материалов -к поставщику этих материалов и т.п.).

Наиболее распространенными видами страхования рисков,возникающих при исполнении договоров подряда, являются следующие:

страхование строительно-монтажных рисков (это формаимущественного страхования, когда объектом страхования выступают строительныематериалы, конструкции, неустановленное оборудование, складированное настроительной площадке, незавершенный строительством объект; страхованиепокрывает потери от разрушения и нанесения ущерба застрахованному объекту врезультате пожаров, стихийных бедствий, краж и др. По этому виду страхования нестрахуется ущерб, обусловленный низким качеством выполненных строительно-монтажныхработ и недостаточной квалификацией подрядчика);

страхование послепусковых гарантий подрядчиков исубподрядчиков (покрывает затраты на возмещение ущерба и исправление дефектов,вызванных некачественным выполнением строительно-монтажных работ в период послеприемки объекта застройщиком на оговоренный в договоре подряда периодгарантийной эксплуатации) - может использоваться для обеспечения гарантийподрядчика и субподрядчика по качеству выполнения работ и гарантийномуобслуживанию объекта в период гарантийной эксплуатации;

страхование ответственности подрядчика и заказчика передтретьими лицами (за нанесение ущерба при выполнении подрядных работ и вгарантийный период).

Оценка формы.

Преимущества:

Общие:

универсальность формы (предоставление гарантии илипоручительства - разовая процедура, а страхование - предмет деятельностиспециализированных организаций и достаточно распространенная форма деловойпрактики).

Для должника:

большая доступность для рядового хозяйствующего субъекта посравнению с поручительством (гарантией) в силу стандартности процедурыстрахования по сравнению с получением гарантии или поручительства;

передача риска неисполнения обязательства на страховуюкомпанию и сопутствующая этому экономия средств - страховая ответственностьзначительно превышает внесенные должником страховые взносы.

Для кредитора:

большая надежность, обусловленная предъявлением болеежестких и объективных требований к платежеспособности должника при оформлениистрахового полиса по сравнению с гарантией или поручительством, а такжераскладом риска (гарантия или поручительство могут предоставляться постояннымклиентам или партнерам, а при оформлении страхового полиса платежеспособностьдолжника, его деловая репутация, коммерческая состоятельность проекта подвергаютсянезависимой оценке).

Недостатки:

Общие:

неразвитость страхового рынка в России - преобладание мелкихстраховых компаний, активы которых недостаточны для страхования крупных сделок;

неразвитость отечественной практики страхования подрядныхработ и особенно страхования “от прерывания бизнеса” вследствиенесостоятельности подрядчика и заказчика (инвестора).

Для должника:

трудности получения страхового полиса для предприятиймелкого и среднего бизнеса в связи с высокими предпринимательскими рисками.

Для кредитора:

невысокая надежность страхования вследствие незначительногочисла действующих на страховом рынке России, платежеспособных и надежныхстраховых компаний, полис которых может быть признан надежным (особенно дляиностранных партнеров).

Область эффективного применения приобеспечении договора подряда:

страхование строительно-монтажных рисков, послепусковыхгарантий и ответственности подрядчика в качестве обеспечения состоятельностиподрядчика в случае наступления страховых событий;

использование страховых полисов в качестве обеспечения дляполучения гарантии или поручительства.

2.7. ПОРУЧИТЕЛЬСТВО ИГАРАНТИЯ.

Оценка преимуществ и недостатков применения поручительств игарантий и определение эффективной области их применения для обеспечениядоговоров подряда на капитальное строительство необходимо провести в сравнении:

а) с необеспеченными обязательствами по выполнению договораподряда;

б) с другими формами обеспечения;

в) между собой.

2.7.1. Оценкапреимуществ поручительств и гарантий перед необеспеченными обязательствамипо выполнению договора подряда.

В соответствии с законодательством предоставление гарантий(в форме банковской гарантии) является обязательным требованием только дляорганизаций, участвующих в качестве претендентов (оферентов) в торгах наполучение подрядов на строительство объектов для федеральных государственныхнужд, а также подрядов на комплекс работ и оказание услуг за счетгосударственных валютных средств и государственных иностранных инвестиционныхкредитов.

В других случаях предоставление поручительства илигарантии, хотя и не требуется по законодательству, является предметомконкретных договоренностей сторон при заключении договора подряда. Тактребование предоставить поручительство за подрядчика может быть выдвинуто,заказчиком и становится обязательным для подрядчика при заключении договораподряда. При проведении подрядных торгов, когда в них принимают участиенеизвестные заказчику подрядные организации, такое требование также являетсяобязательным.

Подрядчик может также выдвинуть встречное требование кзаказчику о предоставлении соответствующих гарантий от третьих лиц (например,по своевременному и полному финансированию строительства).

Решение о предоставлении гарантий или поручительствподрядчиком или заказчиком (или обеими сторонами договора подряда) принимаетсяна этапе проведения преддоговорной работы на основании оценки необходимости илицелесообразности их использования.

Оценка формы гарантийи поручительств по сравнению с необеспеченными обязательствами.

Преимущества:

Общие:

повышение надежности сделки для обеих сторон.

Для кредитора:

страхование от возможных убытков, вызванных нарушением илиненадлежащим исполнением обязательств должником, при этом затраты на оплатупоручительств или гарантий значительно меньше возможных убытков.

Для должника:

возможность расширения портфеля заказов” за счет новыхклиентов, ранее с ним не работавших;

льготные условия (отсрочки и льготные проценты) порегрессным требованиям со стороны гарантов или поручителей по сравнению стребованиями кредиторов, возможность избежать или отсрочить наступлениенесостоятельности должника.

Недостатки:

Общие:

плотность гарантий, что увеличивает стоимость строительства(поручительство может предоставляться бесплатно, но только известным поручителюорганизациям).

Для должника:

исполнение обязательств поручителем или гарантом задолжника не освобождает его от ответственности за нарушение обязательств,поскольку в этом случае поручитель или гарант приобретают право регрессныхтребований к должнику, хотя и на более льготных условиях.

2.7.2. Оценкапреимуществ поручительств и гарантий в сравнении с другими формамиобеспечения договора подряда.

Преимущества:

Для кредитора:

более высокая степень надежности, чем неустойка - принеспособности выполнить обязательства по основному долгу должник может не иметьсредств для уплаты неустойки, а при поручительстве или гарантия рискнеисполнения обязательств распределяется между должником и поручителем(гарантом), в качестве которого обычно выбирается организация с высокой платежеспособностьюи известной деловой репутацией.

Для должника:

по сравнению с страхованием, залогом, задатком -возможность получения заказов и финансовых ресурсов, не рискуя собственнымиактивами;

по сравнению с задатком - более низкая плата за гарантию,чем размер задатка, а при реализации гарантии размер убытков может был” ниже,чем величина задатка (задаток же удерживается в полном объеме независимо отразмера убытков);

по сравнению с задатком - увеличение возможности заключениядоговора, не отвлекая часть оборотных средств на внесение в качестве задатка.

Недостатки:

Общие:

ограниченная практика применения поручительств в российскойпрактике, особенно при долгосрочных контрактах и неденежной форме обязательств,неразвитость формы поручительства и гарантий при заключении подрядных договоровв отечественной практике (другие формы обеспечения обязательств более привычныи распространены на практике);

по сравнению с залогом - более низкая степень надежностиобеспечения обязательств (возможны потеря платежеспособности или отказпоручителя или гаранта от исполнения обязательств, усложнены процедурыобращения взыскания на имущество поручителя или гаранта при отказе отисполнения обязательств по договору поручительства или гарантии);

по сравнению со страхованием - более высокий риск (пристраховании риск раскладывается на несколько объектов).

Для должника:

по сравнению с неустойкой - платность предоставлениягарантии (необходимость уплаты неустойки может и не наступить);

трудности с получением поручительства или гарантии (этомупредшествует тщательная проверка поручителем или гарантом состоятельностидолжника, его надежности, прогноз его состоятельности на время исполненияобязательств, оценка рисков снижения или потери состоятельности должника);

трудности с получением поручительства или гарантии длявновь организованных предприятий, предприятий малого и среднего бизнеса, ккоторым относится значительная часть подрядных организаций.

Для кредитора:

ограниченный круг организаций и органов с признаннойплатежеспособностью, которые могли бы быть поручителями или гарантами(практически этот круг ограничен государственными и муниципальными органами, атакже крупными и надежными банками, число которых в последнее время существенносократилось).

Для поручителя (гаранта):

высокие риски предоставления поручительств (гарантий) вусловиях, когда большинство организаций не имеют кредитной истории, в условияхфинансовой нестабильности, низкой платежной и договорной дисциплиныпоставщиков, подрядчиков и заказчиков.

2.7.3. Сравнительная оценка поручительства и гарантии.

Особенностями гарантии(по сравнению с поручительством) являются:

более широкая практика применения, чем у поручительства, втом числе при обеспечении долгосрочных обязательств;

денежная форма исполнения;

ограничение числа организаций, которые могут выступатьгарантами, банками, кредитными учреждениями и страховыми организациями;

отработанные судебные процедуры по реализации ответственностигарантов.

В целом надежность гарантии выше, чем поручительства вслучае привлечения в качестве гаранта организаций с известнойплатежеспособностью.

поручительство:

менее распространенная форма, чем гарантия;

юридически это менее отработанная форма, практика судебныхвзысканий по договорам поручительств по сравнению с договорами гарантийсущественно ограничена, что определяет менее высокую надежность этой формыобеспечения по сравнению с гарантией.

Однако поручительство:

может быть предоставлено более широким кругом организаций,что делает эту форму более доступной;

может быть предоставлено бесплатно, а гарантия всегдаоплачивается;

обязывает поручителя не только возместить денежные убыткикредитора, но и организовать выполнение обязательств за должника, что приисполнении договоров подряда может быть более удобно другой стороне договора иснижает ее убытки за счет экономии времени на поиск надежного подрядчика,

Область эффективного применения приобеспечении договора подряда:

поручительство и гарантия занимают ведущее место среди формобеспечения обязательств подрядных договоров в подрядном строительстве;

поручительство - наиболее подходящая форма для обеспеченияобязательств подрядчика, форма гарантии может использоваться как заказчиком,так и подрядчиком.

 

3. ПОРЯДОК И ОСОБЕННОСТИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯГАРАНТИЙ И ПОРУЧИТЕЛЬСТВ В ПОДРЯДНОМ СТРОИТЕЛЬСТВЕ

 

3.1. Гарантией и/илипоручительством могут обеспечиваться обязательства обеих сторон по договоруподряда на капитальное строительство.

Сторонами подрядного (генподрядного) договора являются:

генеральный подрядчик (подрядчик) - организация, принимающаяна себя обязательства выполнить собственными силами и с привлечениемнеобходимых субподрядных организаций комплекс строительно-монтажных и прочихработ на строительном объекте в установленный срок и с надлежащим качеством;

заказчик (застройщик, инвестор) - организация, по заказукоторой подрядчик выполняет комплекс строительно-монтажных и прочих работ,принимающая на себя обязательства по финансированию строительства и приемкенадлежаще построенного объекта (его отдельных частей) в эксплуатацию. Договоромподряда на заказчика могут быть также возложены обязательства по обеспечениюотдельных условий для выполнения подрядных работ (в числе таких обязательствзаказчика могут быть предоставление проектно-сметной документации, поставкаоборудования для оснащения объекта, обеспечение техническим надзором и др.).

3.2. Сторонамисубподрядного договора являются:

субподрядчик - организация, принимающая на себяобязательства выполнить определенные строительные, монтажные и/или прочиеработы в установленный срок и с надлежащим качеством;

генеральный подрядчик - организация, по данному договорузаказывающая у субподрядчика выполнение определенных строительных, монтажныхили прочих работ и принявшая на себя обязательства обеспечить необходимыеусловия для выполнения субподрядных работ, принять и оплатить надлежащевыполненные субподрядчиком работы (последнее - если это предусмотреногенподрядным и/или субподрядным договорами).

Поскольку договором подряда предусмотрены обязательства какподрядчика перед заказчиком, так и заказчика перед подрядчиком, требованиепредоставить гарантию (поручительство) третьих лиц за надлежащее исполнениеобязательств контрагентом может выдвигать любая из сторон договора.

Таким образом, при заключении договора подряда не толькозаказчик может потребовать от подрядчика предоставить гарантию(поручительство), но и подрядчик имеет право потребовать гарантию от заказчика.Предоставление конкретных гарантий (поручительств) той и/или другой сторонойявляется предметом договоренности обеих сторон.

3.3. Гарантией и/илипоручительством могут покрываться следующие виды ответственности за исполнениеобязательств по договору подряда и субподряда:

3.3.1. Генподрядчика:

за надлежащее качество выполненных работ собственнымисилами, в том числе в течение установленного договором срока гарантийнойэксплуатации построенного объекта;

за надлежащее качество работ, выполненных субподрядчиками,привлеченными генподрядчиком, в течение установленного договором срокагарантийной эксплуатации построенного объекта;

за соблюдение установленных сроков производства изавершения строительно-монтажных работ;

за гибель и повреждение незавершенного строительствомобъекта (и его частей) в период производства строительно-монтажных работ (допередачи заказчику), имущества, принадлежащего заказчику и переданного им напериод строительства подрядчику;

за гибель и повреждение принадлежащих или арендованныхподрядчиком строительных машин и механизмов, строительных материалов иконструкций, находящихся на стройплощадке;

за причинение вреда третьим лицам в период производствастроительно-монтажных работ (в том числе работникам самой подряднойорганизации) вследствие ненадлежащего качества подрядных работ;

за своевременную приемку и финансирование надлежащевыполненных субподрядных работ (в случаях, если эти обязательства возложены нагенподрядчика договором).

3.3.2. Субподрядчика:

за надлежащее качество выполненных субподрядных работ, втом числе в течение установленного договором срока гарантийной эксплуатации;

за соблюдение установленных сроков выполнения субподрядныхработ;

за гибель и повреждение незавершенного (и не принятогогенподрядчиком) комплекса субподрядных работ;

за гибель и повреждение арендованных субподрядчикомстроительных машин и механизмов, строительных материалов и конструкций,приобретенных им за свой счет или за счет подрядчика и складированных настройплощадке;

за причинение вреда третьим лицам при выполнениисубподрядных работ вследствие ненадлежащего качества их выполнения.

3.3.3. Заказчика:

за своевременную приемку и оплату надлежаще выполненныхстроительно-монтажных работ (построенного объекта или его частей);

за своевременность и полноту финансирования строительства,а также, если на заказчика договором подряда возложены дополнительныеобязательства:

за надлежащее оформление всех разрешений на производствостроительных работ (в случае, если строительство прерывается вследствиеобнаружения отсутствия или недостаточности таких разрешений - заказчик обязанвозместить убытки подрядчика);

за своевременность предоставления подрядчику и качествопроектно-сметной документации и поставленных материалов и оборудования;

за гибель и повреждение принятых у подрядчика частейзданий, за исключением случаев, когда причиной этого является низкое качествовыполнения работ подрядчиком.

Указанное распределение ответственности между сторонамидоговоров подряда (субподряда) может изменяться в зависимости от конкретныхусловий этих договоров.

3.4. Эти видыответственности сторон, как правило, покрываются:

страхованием (гибель или повреждение находящегося настроительной площадке имущества, объектов незавершенного строительства,вызванные действием чрезвычайных обстоятельств, ответственность подрядчика изаказчика за ущерб, нанесенный третьим лицам в период строительства, возмещениерасходов по устранению дефектов в период гарантийной эксплуатации построенногообъекта);

выплатой неустоек (просрочки при исполнении обязательств,штрафы за низкое качество выполненных подрядчиком работ, использованиенекачественных строительных материалов и конструкций и др.);

поручительствами и банковскими гарантиями (рискнесостоятельности контрагентов по договору подряда, которая может быть вызванаих недостаточной квалификацией, ошибками в деятельности, гибелью имущества илинезавершенного объекта, неудовлетворительным финансовым положением,необходимостью удовлетворения санкций контрагентов, в том числе уплатойнеустоек, и рядом других причин).

Таким образом, гарантия и поручительство являются такимиформами обеспечения обязательств, которые полностью покрывают ответственностьпо тем или иным обязательствам сторон вне зависимости от причины нарушения этихобязательств (это могут быть как субъективные причины -.например, низкаяквалификация подрядчика, так и объективные - например, гибель имуществавследствие пожара). При этом банковской гарантией в силу ее денежного характераобеспечивается ответственность по обязательствам, также имеющим денежныйхарактер исполнения.

3.5. Гарантия илипоручительство могут выдаваться подрядчику или заказчику на весь объем ихобязательств по договору подряда или на часть обязательств (например,поручительством может обеспечиваться не весь объем обязательств подрядчика, атолько сроки и качество выполнения подрядных работ). Объем ответственностигаранта (поручителя) - полной или частичной, оговаривается в договоре гарантии(поручительстве) и иных документах, оформляющих отношения гарантии(поручительства). При предоставлении частичной гарантии (поручительства) вдокументах, оформляющих гарантию (поручительство), приводятся ссылки на конкретныестатьи договора подряда, обязательства по которым покрываются гарантией илипоручительством.

3.6. В договорегарантии указывается размер гарантийной суммы, уплачиваемой гарантомбенефициару, - стороне, пострадавшей от нарушения обязательств принципалом, -другой стороной договора. При определении гарантийной суммы необходимо исходитьиз следующих предпосылок.

3.6.1. Гарантийнаясумма при обеспечении гарантией договора подряда на капитальное строительствоне может равняться всему объему обязательств принципала, поскольку:

в случае если принципалом выступает заказчик, которыйисполняет свои обязательства не единовременно, а частями в соответствии сутвержденным графиком (финансирования строительства, предоставлениядокументации и т.п.);

в случае если принципал - подрядчик, его действия (в том числекачество работ) постоянно контролируются представителями заказчика и в любоймомент могут быть ими приостановлены, если подрядчик нарушает графикстроительства, некачественно выполняет работы и т.п.

Соответственно гарантийная сумма (примерно покрывающаяущерб) составляет обычно не более 10-20 % договорной стоимости строительства(или обеспеченной гарантией части стоимости). Для определения гарантийной суммыпо конкретному договору можно провести ориентировочные расчеты исходя изсреднего срока возможного нарушения обязательств стороной договора,обязательства которого покрываются гарантией.

3.6.2. Суммабанковской гарантии за подрядчика должна покрывать как минимум:

неустойки по покрытым гарантией обязательствам подрядчиказа 2-3 мес. просрочки;

средний размер стоимости субподрядных работ за этот период(в случаях, если подрядчик обязан финансировать субподрядные работы);

затраты на организацию поиска нового подрядчика изаключение нового договора подряда;

страховой резерв, формируемый для оплаты устранениядефектов, причиненных низким качеством работ подрядчика, и возможнымувеличением договорной стоимости строительства при смене подрядчика (не менее1-3 % суммы договора подряда).

Срок возможного нарушения обязательств по договоруподрядчиком - 2-3 мес. - установлен экспортно: в среднем такой срок достаточендля того, чтобы заказчик мог определить, прекращать ли договор в результатенарушения обязательств подрядчиком. При расчете гарантийной суммы по конкретномудоговору этот срок может отличаться от рекомендованного.

3.6.3. Сумма гарантииза заказчика должна покрывать как минимум неустойки по покрытым гарантиейобязательствам заказчика за 2-3 мес. просрочки, а в том случае, если гарантиейпокрывается обязательство ежемесячно оплачивать работы, выполненныеподрядчиком, в сумме гарантии должна учитываться также средняя стоимостьподрядных работ за этот срок.

Срок, учитываемый при расчете конкретной гарантийной суммы,может отличаться от рекомендованного.

3.7. Поручительствопредусматривает исполнение обязательств за должника в денежной и неденежнойформе. Денежная часть поручительства предполагает уплату неустоек, вызванныхдействиями или бездействием должника по обязательствам, обеспеченнымпоручительством. Соответственно при определении объема денежной ответственностипоручителя следует как минимум учитывать неустойки, предусмотренные договоромподряда для стороны договора, в пользу которой выдается поручительство, всреднем за срок 2-3 мес.

Предоставление банковской гарантии обязательно дляподрядной организации, участвующей в качестве претендента (оферента) вподрядных торгах на получение подряда по строительству объектов длягосударственных федеральных нужд; в том числе на выполнение комплекса работ иоказание услуг, осуществляемых за счет государственных валютных средств игосударственных иностранных инвестиционных кредитов.

В иных случаях предоставление гарантий и поручительствподрядчиком и/или заказчиком является предметом договоренности сторон договораподряда.

3.8. При проведениизаказчиком или уполномоченной им организацией (организатором торгов) открытыхподрядных торгов целесообразно включать в перечень обязательной документации,представляемой подрядными организациями-претендентами (оферентами), гарантий илипоручительств известных своей платежеспособностью организаций.

3.9. При проведениипереговоров перед заключением подрядного договора право требоватьпредоставления гарантии третьих лиц может выдвигать не только заказчик, но иподрядчик.

3.10. В случае, еслигенподрядчик предоставляет заказчику гарантию (поручительство) по надлежащемуисполнению генподрядчиком своих обязательств по генподрядному договору,генподрядчик вправе требовать аналогичных гарантий (поручительств) отсубподрядчиков до заключения с ними субподрядного договора.

3.11. Гарантии(поручительства) могут предоставляться:

одним гарантом (поручителем) в пользу одной стороныдоговора (например, поручительство за подрядчика передается заказчику, гарантиязаказчика выдается в пользу подрядчика);

несколькими гарантами (поручителями), в сумме (посовокупности), обеспечивающих исполнение обязательств стороной договора.

3.12. Банковскаягарантия оформляется договором банковской гарантии между гарантом и принципалом(например, при гарантии, выданной за подрядчика, - между гарантом иподрядчиком, при гарантии, выданной за заказчика, - между гарантом изаказчиком).

Законодательство не требует оформления других документов,подтверждающих выданную гарантию, однако на практике в дополнение договорабанковской гарантии гарант предоставляет бенефициару гарантийное письмо сподтверждением своих гарантийных обязательств. Гарантийное письмо в случаеполучения гарантии подрядчиком предоставляется заказчику, а в случае получениягарантии заказчиком - подрядчику.

3.13. Поручительствооформляется договором поручительства (при поручительстве за подрядчика,заключаемом между подрядчиком и поручителем, при поручительстве за заказчика -между заказчиком и поручителем). Также, как при оформлении отношений гарантии,требований по оформлению дополнительных документов законодательством нетребуется. Однако для того, чтобы кредитор, в чью пользу выдаетсяпоручительство за должника, был информирован о взятых поручителемобязательствах:

ссылка на договор поручительства может быть сделана в самомдоговоре подряда (раздел “Гарантии сторон”),

договор поручительства может включаться в число приложенийк договору подряда;

поручителем может быть представлено письмо кредитору (сподтверждением обязательств поручителя) аналогично гарантийному письму.Примерные образцы документов, оформляющих отношения гарантии и поручительства,приведены в приложениях к настоящим Рекомендациям.

3.14. Сторона договораподряда, требующая от контрагента предоставления гарантии (поручительства),вправе установить определенные требования к выбору гаранта (поручителя),например, потребовать, чтобы это был банк, с определенным банковским рейтингом,с размером уставного капитала и/или активов не ниже определенного размера,потребовать предоставления финансовых документов, подтверждающихплатежеспособность и устойчивость положения гаранта (поручителя). К поручителюмогут быть предъявлены также дополнительные требования, например, чтобыпоручителем была известная заказчику подрядная организация (несколько подрядныхорганизаций) или объединение (концерн, корпорация, ассоциация и т.п.), в составкоторой входит подрядчик, которые в случае его несостоятельности, могли быквалифицированно завершить подрядные работы.

3.15. Гарант(поручитель) вправе потребовать от организации, в пользу которой выдаетсягарантия (поручительство), представить доказательства ее состоятельности(финансовые документы, кредитная история) и квалификации (сведения о ранеереализованных проектах с участием этой организации), а также информацию о проекте,участие в котором гарантируется, включая проект договора подряда.

3.16. Гарантияпредоставляется, как правило, за плату (поручитель также может потребоватьоплаты за поручительство, но это встречается реже). Плата за гарантию(поручительство) уплачивается стороной за счет собственных средств (прибыли,средств специальных фондов, сформированных из прибыли), но по договоренностисторон по договору может быть включена в смету и возмещаться заказчиком.

3.17. Гарант(поручитель) в свою очередь может потребовать от организации-принципала(должника) обеспечения гарантии (поручительства) в форме:

денежного задатка (депозита), вносимого на счет илиудерживаемого гарантом (поручителем);

залога имущества или имущественных прав принципала(должника);

гарантий или поручительства других лиц (например, крупныйбанк, гарантии которого принимает заказчик, выдает гарантию за подрядчика подпоручительство местных органов власти территории, на которой зарегистрирована иработает подрядная организация);

предоставления страхового полиса или нескольких полисов,свидетельствующих о проведенном страховании строительно-монтажных рисков,обязанностей подрядчика в период гарантийной эксплуатации объекта иответственности подрядчика перед третьими лицами.

3.18. Размер денежногозадатка для подрядчика (или единой гарантии подрядчика и заказчика) составляетобычно 10-15 % объема работ. Задаток в случае успешного завершения подрядныхработ возвращается внесшей его стороне. На задаток (депозит) могут начислятьсяпроценты. Размер задатка может быть уменьшен по мере успешного выполнения работпо договору подряда.

Задаток вносится из собственных средстворганизации-принципала (должника) или третьего лица, которое согласно внестиэтот задаток за принципала (должника). Таким третьим лицом может быть,например, собственник принципала или его хозяйственный партнер.

В случае, если наступают определенный в договоре гарантии(поручительства) обстоятельства, и гарант (поручитель) исполняет своиобязательства по гарантии (поручительству) и расходует на эти цели средства,внесенные в качестве задатка (и начисленные на него проценты) в первую очередь.

В случае нехватки средств из задатки для реализациигарантии (поручительства) гарант (поручитель) использует собственные средства,которые к составляют объем регрессных требований к принципалу (должнику).

В случае, если средств из внесенного задатка достаточно дляреализации гарантии, остаток задатка гарант обязан возвратить принципалу(должнику).

3.19. Применениеденежного задатка в качестве обеспечения гарантии (поручительства) исполнениядоговора подряда в настоящих условиях ограничивается недостатком оборотныхсредств как у подрядчика, так и у заказчика. Более реально в настоящих условияхв качестве обеспечения гарантий (поручительств) применение залога.

В качестве предмета залога под выдачу гарантии(поручительства) подрядчик может использовать:

строительные машины и механизмы, находящиеся в егособственности;

строительные материалы и конструкции, незавершенныестроительством объекты и их части, не сданные заказчику;

построенные для продажи объекты (например, коттеджи);

земельные участки и права на них, принадлежащие подрядчику;

производственную недвижимость в собственности подрядчика(складское и подсобное хозяйство);

ценные бумаги и иные ликвидные активы на балансеподрядчика.

В качестве залога под предоставление гарантии заказчикможет использовать:

принадлежащую ему недвижимость;

неустановленное оборудование;

незавершенные строительством объекты, принятые уподрядчика;

земельные участки и права на них, принадлежащие заказчику;

ценные бумаги и иные находящиеся в его собственностиликвидные активы.

Внести залог за организацию - участника договора подрядамогут также и третьи лица (например, собственник или хозяйственный партнер этойорганизации).

Предмет залога и этом случае остается в распоряжениизалогодателя (подрядчика или заказчика), а это означает, что такая формаобеспечения гарантии (поручительства) не связана с отвлечением основных илиоборотных средств из производственного процесса.

В случае исполнения гарантии (поручительства) гарант(поручитель) обращает взыскание на предмет залога и засчитывает выручку отреализации предмета залога в счет своих регрессных требований к организации, закоторую внесена гарантия (поручительство). В случае, если объем регрессныхтребований гаранта (поручителя) меньше, остаток выручки возвращаетсязалогодателю, если больше - гарант (поручитель) имеет право на обращениевзыскания на иное имущество принципала (должника) в обычном порядке.

3.20. При обеспечениигарантии (поручительства) другой гарантией (поручительством) в случаенаступления оговоренных в основной гарантии (поручительстве) обстоятельствпервый гарант (поручитель) обращается к организации, выдавшей обеспечивающуюгарантию (поручительство) с требованием исполнить обеспечивающую гарантию(обязательства поручителя).

3.21. Страхованиемпокрываются риски утраты или нанесения ущерба имуществу или гражданамвследствие случайных, но непредотвратимых событий. Поскольку вследствие такихсобытий, а не только вследствие низкой квалификации или ошибок подрядчика илизаказчика может наступить их несостоятельность, гарант (поручитель) можетпотребовать (если это не было предусмотрено договором подряда) застраховать всвою пользу объект строительства, находящееся на стройплощадка имущество и/илиответственность подрядчика (заказчика) в период проведения подрядных работ игарантийной эксплуатации объекта.

Если такое страхование было предусмотрено договором подрядав пользу одной из сторон договора, гарант (поручитель) может потребоватьпередать ему права на получение страхового возмещения по рискам, покрытым егогарантией (поручительством).

Если несостоятельность одной из сторон подрядного договоравызвана наступлением страхового случая, гарант (поручитель) исполняет своиобязательства по гарантии (договору поручительства), а страховщик обязанвыплатить страховое возмещение непосредственно гаранту (поручителю), если этобыло предусмотрено страховым полисом. Если страхование осуществлялось в пользудругого лица, гарант (поручитель) вправе предъявить требование об уплате емустрахового возмещения той стороне договора подряда, которая получила такоестраховое возмещение.

В случае, если объем регрессных требований гаранта(поручителя) к принципалу (должнику) превышает объем страхового возмещения,взыскание разницы между объемом регрессных требований гаранта (поручителя) истраховым возмещением производится в обычном порядке.

3.22. При наступленииоговоренных в договоре гарантии обстоятельств, когда принципал нарушает своиобязательства по договору подряда, гарант уплачивает другой стороне по договоруподряда сумму, установленную в гарантии (гарантией может быть предусмотреноправо бенефициара - контрагента принципала - в безакцептном порядке списать этусумму со счета гаранта).

3.23. В оговоренных впоручительстве случаях при неисполнении обязательств по договору подрядадолжником поручитель уплачивает контрагенту должника установленные суммынеустоек за нарушение обязательств должником и выполняет самостоятельно илипривлекает другую организацию для выполнения за его счет обязательств должника.

При исполнении своих обязательств по гарантии(поручительству) гарант (поручитель) открывает кредит (оформляет займ, еслигарант или поручитель не является банком или кредитным учреждением) принципалу(должнику) на сумму своих регрессных требований к нему (за вычетом суммы иливыручки от реализации обеспечения - залога, удержанного задатка и т.п.).Условия по такому кредиту (займу) оговариваются в договоре, оформляющемотношения гарантии (поручительства), и могут корректироваться в двухстороннемпорядке при наступлении обстоятельств, связанных с исполнением гарантии(поручительства).

В случае, если принципал (должник) не исполняет условиякредита или займа (не в состоянии погасить кредит или займ, нарушает сроки иобъемы внесения взносов в счет погашения и др.), гарант (поручитель) можетобратиться в суд в предусмотренном законодательством порядке и взыскать суммурегрессных требований за счет имущества должника.

 

 

Приложение 1

 

ПРИМЕРНАЯ ФОРМА БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ ПОДОГОВОРУ ПОДРЯДА

БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ

 

_______________________________________________ гарантируетнадлежащее исполнение

(наименованиеорганизации-гаранта)

обязательств____________________________________________________________________

(наименованиеорганизации-принципала)

по пп. _______ договора подряда № ______ от __________ 199_ г.,

заключенного с_________________________________________________________________

(наименованиеорганизации-бенефициара)

При ненадлежащем исполнении указанных обязательств_______________________________

_____________, о чем ___________________ обязан уведомить_________________________

(принципалом)                   (бенефициар)                                                     (гаранта)

в письменной форме по адресу_________________________________________________, что

________________________________ обязуется в течение____________ дн. после получения

            (организация-гарант)

указанного письменного требования перевести на счет_________________________________

(бенефициара)

_______________________________________________________________________________

(гарантийная сумма прописью)

Вместе с указанным требованием_________________________________ должен представить

(бенефициар)

следующие надлежащим образом оформленные документы____________________________

_______________________________________________________________________________

Гарантия предоставлена на срок от ______________________до________________ 199 __ г.

Руководитель предприятия (гаранта) _______________

                                                                 (подпись)

Главный бухгалтер ________________

                                       (подпись)

 

М.П.

 

Приложение 2

 

ПРИМЕРНАЯ ФОРМА ДОГОВОРА БАНКОВСКОЙГАРАНТИИ ПО ДОГОВОРУ ПОДРЯДА (НА ПРИМЕРЕ БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ ЗА ЗАКАЗЧИКА)

ДОГОВОР БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ

 

_________________________________________________________,в дальнейшем именуемое

(наименованиеорганизации-гаранта)

“Гарант”, в лице ________________________________________________________________,

действующего на основании______________________________________, с одной стороны, и

_______________________________________________________________________________

(наименование предприятия илиорганизации, получающих гарантию)

в дальнейшем именуемое “Предприятие”, в лице_____________________________________

______________________________________________________,действующего на основании

____________________________________, с другой стороны,вместе именуемые “Стороны”,

заключили настоящий Договор (в дальнейшем - Договор) онижеследующем:

 

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

 

1.1. Гарантгарантирует надлежащее исполнение Предприятием обязательств по пп. _______Договора подряда № _______ от _______________________ 199 ___ г., заключеннымПредприятием с___________________________________________________________________,

(наименование подряднойорганизации)

в дальнейшем именуемым “Подрядчиком”, и уплату гарантийнойсуммы Подрядчику в случае, если Предприятие в силу своей несостоятельности илипо другим причинам не сможет надлежащим образом исполнить указанныеобязательства.

 

2. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН

 

2.1. Гарант обязуется:

2.1.1. В течение_______ дн. от даты поступления на расчетный счет Гаранта, оговоренного в п.2.3.1. настоящего Договора, комиссионного вознаграждения предоставитьПодрядчику письменную гарантию за Предприятие (в дальнейшем - Гарантия) собязательством уплатить гарантийную сумму в размере________________________________________________________

(сумма прописью)

Подрядчику в случае, если Предприятие вследствие егонесостоятельности или по иным причинам не сможет надлежащим образом исполнитьобязательства по пп. ________ Договора подряда.

Гарантийная сумма уплачивается в течение _____ дн. послеполучения Гарантом письменного требования Подрядчика об исполнении гарантии (вдальнейшем - Требования). Одновременно с Требованием Подрядчик обязанпредставить Заказчику следующие надлежащим образом оформленные документы:

После исполнения гарантийных обязательств Гарант оформляеткредит Предприятию в размере гарантийной суммы на срок ___________ сначислением______ % годовых.

2.1.2. В течение 1 дняпосле получения Требования уведомить Предприятие об этом в письменной форме.

2.1.3. В течение 1 дняпосле уплаты гарантийной суммы Подрядчику уведомить Предприятие об этом вписьменной форме.

2.1.4. В течение _____дн. после исполнения Гарантии провести переговоры с Предприятием для оформленияпредоставляемого ему кредита на условиях, указанных в п. 2.1.1 настоящегоДоговора.

2.1.5. Гарантия предоставляетсяна срок ______ дн.

2.2.Предприятие обязуется:

2.2.1. В течение ____дн. после подписания настоящего Договора уплатить Гаранту комиссионноевознаграждение в размере __________ % гарантийной суммы.

2.2.2. При сообщенииГаранта о получении им Требования от Подрядчика предоставить необходимуюинформацию и документацию (по запросу Гаранта), объясняющие ситуацию и причины,приведшие к необходимости исполнения Гарантии.

2.2.3. Погасить ссуду,предоставленную Гарантом, на условиях, указанных в п. 2.1.1. настоящегоДоговора.

 

3. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕДОГОВОРА. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

 

3.1. Все изменения идополнения к настоящему Договору согласовываются Сторонами и оформляютсяотдельными приложениями к Договору.

3.2. За невыполнениеили ненадлежащее выполнение, обязательств по настоящему Договору стороны несутимущественную ответственность в соответствии с действующим законодательством.

3.3. В случаеоформления Гарантом ссуды Предприятию и допущения просрочки в погашенииуказанной ссуды Предприятие обязано уплатить Гаранту штрафные санкции израсчета _____ % суммы ссуды за каждый день просрочки.

В случае просрочки, допущенной Предприятием в погашенииссуды свыше _____________ после окончания срока, указанного в п. 2.1.1.настоящего Договора, Гарант имеет право обратиться с иском в арбитражный суд.

 

4. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

 

4.1. Договор вступаетв силу после подписания его Сторонами.

4.2. Действие Договорапрекращается:

после окончания исполнения обязательств Предприятия по пп.____ Договора подряда;

в случае передачи Предприятием (переуступки) своихобязательств по пп. ____ Договора подряда другому предприятию (организации);

в случае исполнения Гарантии - после окончания взаиморасчетовмежду Сторонами.

4.3. РасторжениеДоговора в одностороннем порядке не допускается.

 

5. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

 

5.1. Настоящий Договорсоставлен в двух подлинных экземплярах, по 1 экз. для каждой из Сторон.

5.2. Все приложения идополнения к настоящему Договору являются его неотъемлемой частью.

5.3. Стороны обязуютсяпредпринимать все усилия к урегулированию споров путем переговоров.Разногласия, по которым Стороны не придут к согласию, подлежат рассмотрению варбитражном суде.

 

6. РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

 

6.1. Гарант_____________________________________________________________________

(полное наименование)

Адрес:_________________________________________________________________________

Банковские реквизиты____________________________________________________________

6.2. Предприятие________________________________________________________________

(полное наименование)

Адрес:_________________________________________________________________________

Банковские реквизиты____________________________________________________________

_______________________________________________________________________________

_______________________________________________________________________________

За Гаранта _________________                            ЗаПредприятие _____________________

                          (подпись)                                                                       (подпись)

М.П.                                                                               М.П.

 

 

 

 

Приложение 3

 

ПРИМЕРНАЯ ФОРМА ДОГОВОРА ПОРУЧИТЕЛЬСТВА(НА ПРИМЕРЕ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА ЗА ПОДРЯДНУЮ ОРГАНИЗАЦИЮ С ОБЕСПЕЧЕНИЕМПОРУЧИТЕЛЬСТВА ЗАЛОГОМ)

 

ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

 

________________________________________________________, вдальнейшем именуемый

(наименованиеорганизации-поручителя)

“Поручитель”, в лице____________________________________________________________,

действующего на основании______________________________________, с одной стороны и

_______________________________________________________________________________

(наименование предприятия, закоторое поручается Поручитель)

_______________________, в дальнейшем именуемое“Предприятие”, в лице _____________

______________________________________________________,действующего на основании

___________, с другой стороны, вместе именуемые “Стороны”,заключили настоящий Договор (в дальнейшем - Договор), о нижеследующем:

 

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

 

1.1. Поручительобязуется исполнить обязательства Предприятия

с ___________________________________________________ попп. ___________

(наименованиеорганизации-заказчика)

__________________ Договора подряда № _______ от_____________ 199 ___ г.

(в дальнейшем - Договор подряда) в случае если Предприятиеокажется несостоятельным или по иным причинам не сможет исполнить этиобязательства надлежащим образом.

1.2. В обеспечение исполнения регрессных требованийПоручителя в случае исполнения обязательств по настоящему Договору Предприятиеобязуется передать в залог Поручителю следующее имущество, находящееся всобственности Предприятия:

Договор залога указанного имущества является приложением 1к настоящему Договору.

 

2. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА СТОРОН

 

2.1. Поручительобязуется:

2.1.1. В течение______ дн. от подписания Сторонами настоящего Договора предоставить

_______________________________________________________________________________,

(заказчику по Договоруподряда)

в дальнейшем именуемому “Заказчиком”, письменноепоручительство (в дальнейшем - Поручительство) исполнить обязательстваПредприятия по пп. ____ Договора подряда в случае если Предприятие окажетсянесостоятельным или по иным причинам не сможет надлежащим образом исполнитьуказанные обязательства.

2.1.2. В случаеполучения от Заказчика письменного требования (в дальнейшем - Требования) обисполнении Поручительства:

в течение _____ дн. от даты получения Требования приступитьк исполнению собственными силами или организовать исполнение обязательствПредприятия по пп. _____ Договора подряда, не исполненных или ненадлежащим образомисполненных Предприятием к моменту составления Требования (и/илиприостановления исполнения Договора подряда);

в случае необходимости за свой счет провести исправлениядефектов, вызванных действиями или бездействием Предприятия при исполненииобязательств по пп. ____ Договора подряда;

в случае необходимости заплатить все неустойки (пени,штрафы), вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением Предприятиемобязательств по пп. _____ Договора подряда.

Одновременно с Требованием Заказчик обязан представитьследующие надлежащим образом оформленные документы:

_________________________________________________________________________

_________________________________________________________________________

_________________________________________________________________________

_________________________________________________________________________

2.1.3. В течение 2 дн.после получения Требования от Заказчика письменно уведомить об этомПредприятие.

2.1.4. В течение______ дн. после получения Требования письменно уведомить Предприятие о срокеначала исполнения обязательств по Поручительству и о планируемых действиях поисполнению Поручительства.

2.1.5. В течение______ дн. после начала исполнения своих обязательств по Поручительствупредставить Предприятию расчет суммы регрессных требований Поручителя кПредприятию.

В сумму регрессных требований включаются:

сумма причитающихся, но не уплаченных Предприятием платежейсубподрядчикам и поставщикам (необходимых для исполнения обязательств по пп.______ Договора подряда);

неустойки (штрафные санкции), вызванные действием илибездействием Предприятия при исполнении обязательств по пп. ____ Договораподряда, уплаченные Поручителем;

издержки по исправлению строительных дефектов, возникших попричине действия или бездействия Предприятия при исполнении им обязательств попп. ____ Договора подряда;

издержки в связи с обращением взыскания на заложенноеимущество, переданное Предприятием в обеспечение Поручительства;

расходы по передаче от Предприятия Поручителю документациии имущества, необходимых для исполнения Поручительства;

иные обоснованные расходы Поручителя по исполнениюПоручительства.

2.1.6. Поручительпринимает на себя обязательства по настоящему Договору в срок

_______________________________________________________________________.

2.2. Поручитель имеетправо:

2.2.1. В течение______ дн. от начала исполнения своих обязательств по Поручительству обратитьвзыскание на заложенное имущество и выручку от его реализации зачесть впогашение своих регрессных требований к Предприятию.

В случае, если выручки от реализации заложенного имуществабудет недостаточно для погашения суммы регрессных требований Поручителя кПредприятию, на остаток суммы Поручителем оформляется ссуда Предприятию на срок______ дн. с начислением ______ % годовых.

В случае если выручка от реализации заложенного имуществабудет превышать сумму регрессных требований Поручителя к Предприятию, остатоквыручки должен быть возвращен Предприятию в течение ______ дн. после получениятакой выручки.

2.3. Предприятиеобязуется:

2.3.1. Передать взалог принадлежащее ему имущество (перечень имущества приводится в договорезалога). В случае наступления обстоятельств, оговоренных п. 2.1.2, предоставитьправо Поручителю обратить взыскание на заложенное имущество.

2.3.2. При сообщенииПоручителя о получении им Требования от Заказчика предоставить необходимуюинформацию и документацию (по запросу Поручителя), объясняющие ситуацию ипричины, приведшие к необходимости исполнения Поручительства.

2.3.3. В течение _____дн. после получения от Поручителя уведомления о сроке начала исполненияПоручительства передать материалы и документы, необходимые Поручителю дляисполнения обязательств по пп. ____ Договора подряда.

2.3.4. Погасить ссуду,предоставленную Поручителем, на условиях, оговоренных в п. 2.2.1 настоящегоДоговора.

 

3. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕДОГОВОРА. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

 

3.1. Все изменения идополнения к настоящему Договору согласовываются Сторонами и оформляютсяотдельными приложениями к Договору.

3.2. За невыполнениеили ненадлежащее выполнение обязательств по настоящему Договору Стороны несутимущественную ответственность в соответствии с действующим законодательством.

3.3. В случаеоформления Поручителем ссуды Предприятию и допущения просрочки в погашенииуказанной ссуды Предприятие обязано уплатить Поручителю штрафные санкции израсчета ______ % суммы ссуды за каждый день просрочки.

В случае просрочки, допущенной Предприятием в погашенииссуды свыше ____________ дн. после окончания срока, указанного в п. 2.2.1настоящего Договора, Поручитель имеет право обратиться с иском в арбитражныйСуд.

 

4. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА

 

4.1. Договор вступаетв силу после подписания Сторонами настоящего Договора.

4.2. Действие Договорапрекращается:

после окончания исполнения обязательств Предприятия по пп.____ Договора подряда;

в случае передачи Предприятием (переуступки) своихобязательств по пп. ____ Договора подряда другому предприятию (организации);

в случае исполнения Поручительства - после окончаниявзаиморасчетов между Сторонами.

4.3. РасторжениеДоговора в одностороннем порядке не допускается.

 

5. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ

 

5.1. Настоящий Договорсоставлен в двух подлинных экземплярах, по 1 экз. для каждой из Сторон.

5.2. Все приложения идополнения к настоящему Договору являются его неотъемлемой частью.

5.3. Стороны обязуютсяпредпринимать все усилия к урегулированию споров путем переговоров.Разногласия, по которым Стороны не придут к согласию, подлежат рассмотрению варбитражном суде.

 

6. РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

 

6.1. Поручитель _________________________________________________________________

(полное наименование)

Адрес:_________________________________________________________________________

Банковские реквизиты:___________________________________________________________

_______________________________________________________________________________

_______________________________________________________________________________

6.2. Предприятие:_______________________________________________________________

(полное наименование)

Адрес:_________________________________________________________________________

Банковские реквизиты:___________________________________________________________

_______________________________________________________________________________

_______________________________________________________________________________

За Поручителя ________________                                            ЗаПредприятие ______________

                                (подпись)                                                                             (подпись)

М.П.                                                                                                     М.П.


   
Справочник ГОСТов, ТУ, стандартов, норм и правил. СНиП, СанПиН, сертификация, технические условия

Выставки и конференции по рынку металлов и металлопродукции

Установите мобильное приложение Metaltorg: